Адвокатская тайна. Содержание. Конфиденциальные и неконфиденциальные сведения, полученные при осуществлении профессиональной деятельности

Галоганов А.П.,
Председатель Московского областного отделения
Ассоциации юристов России,
член Правления Ассоциации юристов России,
Президент Адвокатской палаты Московской области,
вице-президент Федеральной палаты адвокатов РФ,
кандидат юридических наук
Юридический мир Подмосковья
№1/2010

Тема адвокатской тайны, несмотря на определенную разработанность в науке и практике, во многом и для многих по сей день является определенной тайной, вокруг которой ведется много дебатов, споров, дискуссий.

Прежде всего хочется отметить, что во все времена и во всем мире существовали и существуют профессии, обладатели которых должны свято хранить тайну своих взаимоотношений с клиентом, доверителем: врач (врачебнаятайна), священник (тайна исповеди) и др. К таким профессиям относится и профессия адвоката.

Статья 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» гласит: «Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю». А п. 5 ст. 6 этого же закона запрещает адвокату «разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя». Аналогичные требования указаны и в п. 4 ч. 1 ст. 9 «Кодекса профессиональной этики адвоката», принятого I Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.

Правовой режим сведений, составляющих адвокатскую тайну, является ограничивающим режимом, призванным выполнять особые охранительные и защитные функции, связанные с реальным обеспечением конфиденциальности отношений адвоката с доверителем, подзащитным.

Гарантия конфиденциальности отношений адвоката с доверителем является необходимой составляющей на получение квалифицированной юридической помощи, предусмотренной Конституцией РФ и международно-правовыми нормами (ст. 48 Конституции РФ; ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах; ст. 5, 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Проблема обеспечения адвокатской тайны нашла свое отражение во многих международн-правовых актах.

В «Основных принципах, касающихся роли юристов», принятых VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Гаване, указано: «Правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений».

В «Основных положениях о роли адвокатов», принятых VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений 7 августа 1990 г.в Нью-Йорке, указывается: «Независимость адвокатов при ведении дел должна гарантироваться, чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальных отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной систем всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательства в используемые электронные средства связи и информационные системы».

В «Кодексе поведения для юристов в Европейском сообществе», принятом 28 октября 1997 в Страсбурге, отмечено, что к основым признакам адвокатской деятельности: обеспечение клиенту условий, при которых он сможет свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам; сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, так как без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия.

Адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в шве предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени.

И наконец, в соответствии с Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 4)06 утверждений перечня сведений конфиденциального характера» к сведениям, связанных с профессиональной деятельностью, двести к которым ограничен, отнесена и адвокатская тайна.

Что же такое тайна?

B. A. Даль характеризует глагол «таить» как скрывать от других, содержать в скрытности, а неведении от кого-либо, в сокровенности, воронить: не говорить чего, не сказывать, не наказывать; отпираться, запираться, лгать».

В последнее время многие ученые свои наилучше изыскания посвятили исследованиямтайны как правового явления (В.Н. Буробин, П.Н. Панченко, В.Ю. Плетнев, А.Л. Цыпкин и др.).

Под тайной понимается один из важнейших институтов, определяющих соотношение личности, общества и государства, частного и публичного права, основания и пределы вмешательства государства в негосударственную сферу, степень информационной защищенности в Российской Федерации.

К сведениям, составляющим адвокатскую тайну, также относится информация, полу-ченная адвокатом в процессе его профессиональной деятельности, не только в отношении клиента, но и в отношении любых других лиц.

Сохранение адвокатской тайны должно быть гарантировано законом. Можно указать несколько основных гарантий сохранения адвокатской тайны:

1) запрет допрашивать в качестве свидетеля защитника обвиняемого об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника (п. 3 ст. 56 УПК РФ);

2) разрешение встреч защитника с обвиняемым (подсудимым, осужденным) наедине без ограничения их количества и продолжительности (ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР);

3) отсутствие уголовной ответственности за недоносительство о любом преступлении, ставшем известным со слов обвиняемого, его родственников, близких;

4) проведение оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения (ст. 8).

Действующие международные правовые акты («Основные положения о роли адвокатов», принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, «Основные принципы, касающиеся роли юристов», принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями 27 августа — 7 сентября 1990 г. в Гаване) исходят из того, что правительство должно обеспечивать адвокатам:

а) возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствия, беспокойства и неуместного вмешательства;

б) возможность свободно передвигаться и консультировать клиентов в своей стране и за границей;

в) невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными обязанностями, стандартами и этическими нормами;

г) там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями;

е) суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения;

ж) адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

з) обязанность компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе — не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

Ситуация с правами адвоката, а как следствие правами и законными интересами граждан, серьезная озабоченность в связи с нарушением правоохранительными и иными органами гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности заставила адвокатское сообщество создать Комиссию Федеральной палаты адвокатов РФ по представительству и защите прав адвокатов. Совет ФПА РФ 10 декабря 2003 г. принял решение:

— рекомендовать адвокатским палатам субъектов РФ создание и организацию работы аналогичных комиссий по защите прав адвокатов, сведения о которых внесены в региональные реестры адвокатов;

— утвердить «Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантии независимости адвокатов при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности»;

— утвердить прилагаемый «Перечень сведений», в том числе содержащие данные о фактах нарушения гарантий независимости адвоката, основания и порядок их представления в ФПА РФ;

— подготовить в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» проекты поправок, направленных на усиление гарантий независимости адвокатов;

— установить взаимодействие с Генеральной прокуратурой РФ, МВД РФ, с другими ведомствами, на которые возложено производство дознания и предварительного следствия по уголовным делам с целью обмена информацией и обеспечения гарантий независимости адвокатов;

— рекомендовать адвокатским образованиям субъектов РФ по каждому факту нарушения гарантий независимости адвоката, установленному вступившим в силу судебным решением, письменно обращаться к руководителям соответствующих правоохранительных ииных органов и организаций с требованием о привлечении к ответственности лиц, по вине которых нарушены права адвокатов при осуществлении профессиональной деятельности;

— проводить в адвокатских палатах субъектов РФ (ежеквартально) и в ФПА РФ (ежегодно) обобщения, анализ н рассмотрение советами данных о нарушении прав адвокатов и принятие соответствующих решений, предусматривающих меры по защите адвокатов;

— повысить качественный уровень деятельности квалификационных комиссий по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, рассмотрению жалоб о нарушении адвокатами норм Кодекса профессиональной этики адвоката, о неисполнении или ненадлежащем исполнении ими своих обязанностей.

Теперь остановимся на некоторых проблемных вопросах, касающихся адвокатской тайны.

В 1991 г. страны ЕС договорились поставить заслон «грязным» деньгам и повсеместно внесли в национальные законодательства соответствующие нормы, касающиеся банков, кредитных и страховых учреждений, обменных пунктов и игорных заведений.

Объективно такие нормы направлены на установление контроля за финансовыми потоками и, в частности, на недопущение финансирования террористической деятельности и на борьбу «отмыванием капиталов», и поэтому подлежат безусловному применению в валютной и кредитноденежной сфере, а также на биржевом и инвестиционном рынке. Суть механизма проста до узнаваемости: стучать!

В адвокатской среде сразу же возник вопрос: дожжен ли адвокат «стучать» на своего клиента?

В сентябре 2007 г. Совет ФПА РФ утвердил «Рекомендации по организации исполнения —адвокатами требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доларов», полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В «Рекомендации» отмечено, что правовую основу : — мнения адвокатами требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, составляют Конституция РФ, международные договоры РФ, федеральные законы и иные нормативные акты. Подчеркивается, что адвокат является специальным субъектом правоотношений, регулируемых законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, на которые распространяются положения ст. 7 и 7.1 Федерального закона № 115-ФЗ.

Основными принципами информационного взаимодействия являются законность, уважение и соблюдение конституционных прав, свобод человека и гражданина, конфиденциальность.

При наличии у адвокатов любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции, указанные в п. 1 ст. 7.1 Федерального закона № 115-ФЗ, осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания доходов, полученных незаконным путем, или финансирования терроризма), он обязан уведомить об этом Федеральную службу по финансовому мониторингу (далее — Росфинмониторинг).

При этом п. 5 ст. 7.1 Федерального закона № 115-ФЗ предусмотрено, что требование о передаче информации в Росфинмониторинг не относится к сведениям, на которые распространяются требования законодательства РФ о соблюдении адвокатской тайны.

Проблемным стал вопрос и о сохранении адвокатской тайны при проведении налоговых проверок, в ходе которых налоговые органы требуют предъявления документов, содержащих сведения, составляющие адвокатскую тайну. В связи с этим Советом ФПА РФ 30 ноября 2007 г. были одобрены разъяснения Совета Адвокатской палаты г. Москвы. В разъяснениях отмечено, что налоговые органы, обращаясь в адвокатские образования, преследуют цель — проверить правильность исчисления и уплаты налогов доверителями адвокатов. Как правило, налоговики уже располагают в подобных ситуациях экземпляром соглашения об оказании юридической помощи, имевшимся у доверителя, и хотят сверить его с экземпляром, который остался у адвоката. Следует иметь в виду, что доверитель может освободить адвоката от обязанности хранить адвокатскую тайну. Поэтому адвокату целесообразно проинформировать доверителя о визите налоговых органов и их требованиях. Доверитель может дать согласие на предъявление налоговым органам как соглашения, так и акта выполненных работ. Такое согласие должно быть дано в письменной форме, с точным указанием объекта раскрываемых сведений

Предъявление налоговым органам документов, содержащих профессиональную тайну, без согласия доверителя является нарушением требований закона и кодекса и при поступлении жалобы доверителя влечет привлечение к дисциплинарной ответственности.

Требовать же предоставления соглашения об оказании юридической помощи и акта выполненных работ налоговые органы не вправе, так как профессиональную тайну составляет сам факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей, не говоря уже о содержании оказанной юридической помощи.

На практике возникает много вопросов, касающихся тайны следствия и интересов доверителя.

Речь идет о ст. 161 УПК РФ «Недопустимость разглашения данных предварительного следствия». Согласно ч. 2 ст. 161 адвокат отно-сится к числу участников уголовного судо-производства, у которых следователь или дознаватель берет подписку, с предупреждением об ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ, о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения ставших им известными данных предварительного рассле-дования.

Часто следователи с самого начала предварительного следствия, без всяких к тому оснований, предупреждают адвокатов об уголовной ответственности по ст. 310 УК РФ. А впоследствии, в связи с якобы имевшей место «утечкой информации» по делу, устраняют адвокатов от участия по конкретному делу. Считаем, что это противоречит ст. 15 УПК РФ «Состязательность сторон» и ставит в неравное положение стороны обвинения и защиты.

Предусматривая уголовную ответственность за разглашение данных следствия адвокатом, законодатель не предусмотрел такой же ответственности за разглашение данных следствия самим следователем, дознавателем, хотя чаще всего разглашают данные следствия в своих интересах сами же следователи (вспомним дело ГЧКП, материалы которого были опубликованы в немецком журнале «Шпигель»).

По нашему мнению, законным и целесообразным было бы исключение адвокатов из числа субъектов, которые предупреждались бы о недопустимости разглашения, без соответствующего разрешения, ставших им известными данных предварительного расследования. Это вполне соответствовало бы принципу состязательности сторон в уголовном судопроизводстве.

Английский философ Джон Локк писал: «Создавайте лишь немного законов, но следите за тем, чтобы они соблюдались». Хотелось бы, чтобы и законы, касающиеся адвокатской тайны, и тайны наших доверителей были хорошими, а главное, чтобы они соблюдались.